德恒探索

创业板注册制改革系列解读之(十二)

——《证券发行上市保荐业务管理办法(修订草案征求意见稿)》

2020-05-22


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2020年4月27日,中国证券监督管理委员会(以下简称“中国证监会”)官网发布了《证券发行上市保荐业务管理办法》(以下简称“《保荐办法》”)的修订草案征求意见稿。本次修订背景一是为配合新《证券法》实施进行的配套规则修订;二是为落实创业板注册制改革的要求,进一步规范证券发行上市保荐工作。


本次修订根据注册制改革调整了保荐业务程序相关条款,取消保荐了代表人事前资格准入,强化了发行人责任,压实了中介机构责任,强化了保荐机构内部控制,加大了对中介机构的问责力度,同时对辅导安排进行了优化。


本文拟就此次《保荐办法》征求意见稿修订的主要内容进行新旧条款对比,并结合起草说明作简要解读。


一、与新《证券法》衔接


(一)调整保荐业务程序相关条款


本次修订明确了证券交易所对保荐业务的自律监管职责,要求保荐机构配合交易所审核,相应调整上市保荐等安排。具体修订条款见下:


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(二)调整保荐代表人资格管理


本次修订取消保荐了代表人事前资格准入,强化事中事后监管,相应将暂停、撤销保荐代表人资格等监管措施调整为认定为不适当人选。具体修订条款见下:


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二、落实注册制改革要求


(一)强化发行人责任


本次修订明确了发行人及其控股股东、实际控制人配合保荐工作的相关要求,扩大了发行人及时告知的义务范围,并制定了相应的罚则,发行人及其控股股东、实际控制人、董监高等未尽到配合义务的,情节严重时证监会可采取不接受发行人及其控制的下属单位公开发行证券相关文件的措施,最长可达五年(原为3年),责任人亦可能受到证券市场禁入的措施。具体修订条款见下:


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(二)压实中介机构责任


本次修订细化了中介机构执业要求,明确保荐机构对证券服务机构专业意见的核查要求,要求其对证券服务机构出具的文件保持职业怀疑、运用职业判断进行分析;要求证券服务机构及其签字人员对保荐机构提出的疑义或者意见,应当保持专业独立性,进行审慎的复核判断;督促中介机构各尽其责、合力把关,提高保荐业务质量。具体修订条款见下:


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(三)强化保荐机构内部控制


本次修订对保荐机构的内部控制提出了较高要求。要求保荐机构建立分工合理、权责明确、相互制衡、有效监督的内控机制(包括质量控制制度、问核制度、内核制度、反馈意见报告制度、风险事件报告制度、合规检查制度、应急处理制度、内部控制执行效果定期评估等制度),将保荐业务纳入公司整体合规管理和风险控制范围,建立健全内部问责机制、廉洁从业风险防控机制,强化对保荐业务人员的管控,对业务包干、过度激励、低价竞争等进行了规范,并制定相应的罚则。具体修订条款见下:


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(四)加大对中介机构的问责力度


本次修订从丰富监管措施类型、扩大人员问责范围、加大处罚力度、强化内部惩戒、提高违法违规成本几个方面入手加大了对中介机构的问责力度,并专门新增了第67条,证监会可以视情节轻重,对“制作或者出具的文件不齐备或者不符合要求”、“擅自改动申请文件、信息披露资料或者其他已提交文件”、“申请文件或者信息披露资料存在相互矛盾或者同一事实表述不一致且有实质性差异”等9种情形采取责令改正、监管谈话、出具警示函、3个月到12个月内不受理保荐机构及保荐代表人具体负责的推荐等监管措施;此外,“向中国证监会、证券交易所提交的与保荐工作相关的文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏”、“重大事项未报告、未披露”等情形下,暂停保荐机构保荐业务资格的期限最长可达3年(原先仅为6个月)。具体修订条款见下:


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(五)优化辅导安排


本次修订为下一步制定辅导监管细则预留空间,同时将分散在其他规则中的保荐业务相关规定统一纳入《保荐办法》,如补充科创板持续督导期规定,补充境外企业上市辅导验收规定等。具体修订条款见下:


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三、结语


《证券发行上市保荐业务管理办法》本次修订稿当前尚处于征求意见阶段,本次修订一方面与新《证券法》衔接,另一方面注册制下对中介机构的专业能力和执业质量提出更高要求。新《证券法》已正式生效的背景下,创业板改革并试点注册制也将在短期内正式落地实施。在注册制的背景下,保荐机构成为发行上市监管中最有力的一环,因此也需要承担比以往更大的责任,这对相关从业人员也是新的挑战。


本文作者:

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吴晓霞

                                       

律 师

 


                                 

吴晓霞 ,德恒上海办公室律师;主要执业领域为境内外上市、上市公司并购重组、新三板、投融资等。  

邮箱:wuxx@dehenglaw.com                                 


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徐恩迪

                                       

律师助理

 


                                 

徐恩迪,德恒上海办公室律师助理;主要执业领域为境内外上市、上市公司再融资、并购重组等。  

邮箱:xued@dehenglaw.com                                 


指导合伙人:

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徐建军


合伙人/律 师



                 

徐建军,德恒律师事务所副主任、证券专委会负责人、德恒北京办公室合伙人;主要执业领域为企业融资、境内外股票发行上市、上市公司并购重组等。    

邮箱:xujj@dehenglaw.com


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王剑锋

                                       

合伙人/律师

 


                                 

王剑锋,德恒上海办公室合伙人、律师;主要执业领域为上市公司并购重组、IPO、企业改制重组并上市、收购兼并、新三板、债券发行、信托及资产管理业务、投融资等。  

邮箱:wangjf@dehenglaw.com                                 


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